Reps & Warranties Versicherungen

Autor:innen: Dr. Silvia Wandl; Dr. Matthias Trummer, MSc; Dr. Krzysztof Nowak, LL.M.; Mag. Katharina Seethaler, LL.M.

Reps & Warranties Versicherungen können Unternehmenstransaktionen vereinfachen und beschleunigen sowie den Wert derselben steigern. Diese Versicherungen ermöglichen es, Interessenkonflikte zwischen Käufer und Verkäufer – zumindest teilweise – zu bereinigen. Die Einbindung eines Versicherungsmaklers sollte dabei möglichst frühzeitig erfolgen.

Sehen Sie bereits unseren früheren Blogbeitrag, um zu erfahren, wozu eine Reps & Warranties Versicherung dient, welche Risiken versicherbar sind und wie man zur Versicherungsdeckung kommt.

Was sind die Kernkomponenten der Reps & Warranties Versicherung?

Reps & Warranties Versicherungen werden für jede Transaktion tailor-made abgeschlossen. Daher variieren Prämienhöhe und Deckungssumme je nach Unternehmensbranche, Transaktionsrisiko und -volumen von Fall zu Fall.

Die Deckungssummen werden in Prozentsätzen des Unternehmenswerts (derzeit etwa 10-50%) ausgedrückt und liegen im Bereich von bis zu EUR 500 Mio. Bei hohen Deckungssummen besteht als Instrument der Risikoteilung auch die Möglichkeit eines Syndikats mehrerer Versicherer.

Reps & Warranties Versicherungen sind in den vergangenen Jahren kostengünstiger geworden. Die Höhe der Prämie liegt aktuell in der Regel bei 1-2% der gewünschten Deckungssumme. Die Kosten des Versicherungsmaklers werden üblicherweise aus der Prämie bedient. Die Prämie kann in der Praxis auch zwischen Käufer und Verkäufer aufgeteilt werden.

Auch Selbstbehalte sind in den letzten Jahren stark gesunken und betragen etwa 0,5-1% des Unternehmenswertes. Der Trend geht dahin, dass Selbstbehalte vollständig entfallen.

Hintergrund für kostengünstigere Prämien und Selbstbehalte ist vor allem der steigende Wettbewerb. In den vergangenen Jahren sind viele neue Anbieter am Markt aufgetreten, die über günstige Preise Marktanteile gewinnen möchten.

Aufgrund der nicht unerheblichen Kosten haben früher beinahe ausschließlich Private Equity Gesellschaften Reps & Warranties Versicherungen in Anspruch genommen. Durch den vermehrten Wettbewerb und Kostensenkungen geht die Tendenz zunehmend auch zu Versicherungen für Risiken aus kleineren und mittelgroßen Transaktionen. Denn auch bei diesen Transaktionen wird das Bedürfnis nach einem Clean Exit stets größer.

Wie funktioniert die Schadensabwicklung?

Bei Vorliegen einer Käuferpolizze muss sich der Käufer im Fall einer Garantieverletzung nicht an den Verkäufer, sondern an den Versicherer wenden. Anders als ein Verkäufer, wird der Versicherer meistens nicht daran interessiert sein, den Mangel selbst zu beheben (Naturalrestitution). Der Anspruch des Käufers wird somit auf die Zahlung einer Geldsumme lauten. Der Versicherer kann – wie sonst auch der Verkäufer – den Anspruch anerkennen oder bestreiten.

Regress des Versicherers gegen den Verkäufer ist nur bei Vorliegen von Vorsatz oder Arglist aufseiten des Verkäufers möglich.

Welche Vorteile hat der Abschluss einer Reps & Warranties Versicherung?

Durch Reps & Warranties Versicherungen werden Interessenkonflikte zwischen Käufer und Verkäufer bei der Verhandlung des Garantiekatalogs bereinigt. Auf diese Weise wird der Transaktionsprozess grundsätzlich beschleunigt und die Verhandlung über den Gewährleistungskatalog vereinfacht.

Der wichtigste Vorteil für den Käufer ist, dass sich durch den Abschluss der Versicherung bei vielen Transaktionen die gesamten Haftungsrisiken des Verkäufers absichern lassen. Darüber hinaus steht dem Käufer im Schadensfall (in der Regel) ein liquider Schuldner, der Versicherer, gegenüber. Gegen diesen hat er einen Direktanspruch und muss nicht zuvor den Verkäufer aus dem Kaufvertrag in Anspruch nehmen.

Reps & Warranties Versicherungen sind insbesondere für all jene Fälle relevant, bei denen der Käufer nicht bereit ist, Risiken aus den geschäftsbezogenen Garantien zu übernehmen. Praktisch sinnvoll ist der Abschluss solcher Versicherungen etwa auch, wenn die Durchsetzbarkeit von Ansprüchen gegen den Verkäufer zweifelhaft ist (beispielsweise, wenn der Verkäufer im Nachgang der Transaktion den Transaktionspreis an Investoren auszukehren beabsichtigt und dann liquidiert werden soll).

Der Abschluss einer Gewährleistungsversicherung erfüllt zudem das Absicherungsverlangen neuer Käufergruppen. Dies ist etwa für – in der Regel nicht sehr risikoaffine – asiatische Investoren, die in den letzten Jahren vermehrt am europäischen Markt auftreten, von Bedeutung.

Häufig ist der Verkäufer bei Vorliegen einer Versicherungsdeckung bereit, auf den Wunsch des Käufers auf einen umfangreichen Garantiekatalog einzugehen.

Dem Verkäufer ermöglicht eine Reps & Warranties Versicherung einen sog. Clean Exit. Dies bedeutet, dass dem Verkäufer sofort nach dem Closing der gesamte Kaufpreis zukommt, ohne dass ein Teil davon auf einem Treuhandkonto für allfällige Gewährleistungsansprüche „eingefroren“ wird.

Überdies akzeptieren Käufer, die zusätzlich auf Versicherer zugreifen können, oft auch eine geringere Haftungsobergrenze des Verkäufers (bis hin zu keiner Haftung beziehungsweise „EUR 1“-Haftung).

Die Reps & Warranties Versicherungen spielen auch bei strukturierten Verkaufsprozessen eine Rolle. Durch den geplanten Abschluss einer Reps & Warranties Versicherung können unter Umständen bessere Angebote erzielt werden. In diesem Fall initiiert meistens der Verkäufer im Rahmen der Auktion die Verhandlung der Polizze, die später durch einen Käufer bzw. deren Verhandlung durch die potenziellen Käufer im späteren Stadium des Prozesses übernommen werden soll (Stapled Policies).

PwC Legal hat umfassende Erfahrung in der Zusammenarbeit mit spezialisierten Maklern und unterstützt Sie im Rahmen der Beratung und Durchführung Ihrer M&A Transaktion auch bei der Auswahl des bestgeeignetsten Versicherers sowie bei den Verhandlungen des Versicherungsvertrags.